9 мифов о банкротстве, в которые до сих пор верят собственники компаний

3 декабря 2020

Ошибочное представление о банкротстве приводит к неблагоприятным последствиям – вместо 2 лет процедура затягивается до 5, ее участники несут необоснованные расходы, а сумма требований кредиторов увеличивается в 1,5-2 раза.

Чтобы этого избежать, необходимо избавиться от ложных установок. Эксперты Адвокатского бюро «Халимон и Партнеры» собрали самые распространенные мифы о банкротстве и развеяли их.⠀⠀⠀
⠀⠀⠀
Миф №1: Банкротить компанию без имущества бесполезно⠀⠀⠀
⠀⠀⠀
Закон о банкротстве дает кредиторам возможность удовлетворить свои требования с помощью других вариантов:⠀⠀⠀
— За счет увеличения конкурсной массы, в которую поступает имущество или денежные средства от бывших контрагентов компании-должника в случае признания сделок недействительными. Под сделкой понимается практически любое действие, связанное с выплатой денежных средств должником. Это может быть заработная плата, взысканные налоги или средства, списанные в ходе исполнительного производства;⠀⠀⠀
— За счет имущества должника, которое может находиться у третьих лиц. Такое имущество истребуется путем предъявления соответствующего иска или же в связи с отказом арбитражного управляющего исполнять заключенный с должником договор;⠀⠀⠀
— За счет личного имущества контролирующих должника лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Круг таких лиц постоянно расширяется, в том числе фактическими бенефициарами бизнеса и внешними бухгалтерами и юристами. Кроме того, долги по субсидиарной ответственности не списываются в рамках личного банкротства и переходят по наследству;⠀⠀⠀
— За счет обращения взыскания на имущество должника, незаконно полученное третьими лицами. Данное право есть у кредиторов, чьи требования не были полностью удовлетворены в ходе конкурсного производства. Взыскание может быть обращено в размере непогашенных требований.⠀⠀⠀

Миф №2: К проведению банкротства не нужно готовиться

Как правило, собственники и топ-менеджеры считают, что их бизнес стабилен, а если банкротство и наступит, то у них все равно не будет возможности контролировать его.

Приведем аргументы, которые свидетельствуют об обратном:⠀
— Ситуация и в экономике, и с бизнесом может измениться, поэтому нужен план «Б» на случай кризиса;⠀
— К банкротству компании могут привести кассовый разрыв, закредитованность или налоговые доначисления;⠀
— Банкротство продолжают использовать как инструмент конкурентной борьбы и рейдерского захвата бизнеса. ⠀

Итак, какие шаги следует предпринять, чтобы снизить негативные последствия банкротства: ⠀
1. Провести инвентаризацию активов. Это позволит подтвердить их наличие и даст понимание их рыночной стоимости;⠀
2. Проверить достоверность данных бухгалтерского учета. Это позволит получить объективную картину бизнеса;⠀
3. Провести с кредиторами переговоры о получении отсрочки погашения задолженности. Это позволит сократить период оспаривания сделок;
4. Провести анализ совершенных за последние 3 года сделок и подготовить доказательства необходимости их совершения, их деловой цели, а также принятия мер по уменьшению их негативных последствий. Это позволит предотвратить оспаривание сделок в дальнейшем;
5. Составить реестр лиц, которые могут быть признаны контролирующими лицами должника, и оценить влияние каждого из них на деятельность компании и совершаемые сделки. Это позволит исключить необоснованное привлечение к субсидиарной ответственности лиц, формально участвующих в управлении компанией;⠀
6. Проверить соблюдение законодательства, нарушение которого облегчит суду привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.⠀

Миф №3: Процедура банкротства не требует затрат

Говоря о расходах на процедуру банкротства, необходимо учесть следующее.

1. При приеме заявления о банкротстве суд установит источник для покрытия затрат. Таковым может быть имущество должника;

2. Суд может обязать заявителя внести денежные средства на депозит для финансирования банкротства. При отказе заявление вернут без рассмотрения или прекратят производство по делу;

3. Сумма расходов будет определяться судом исходя из расчета:
— Вознаграждение арбитражного управляющего min 30 тыс. руб. в месяц за работу в период наблюдения (7 месяцев) + почтовые и иные расходы;
— Вознаграждение арбитражного управляющего min 30 тыс. руб. в месяц за работу в период конкурсного производства (6 месяцев) + почтовые и иные расходы.

4. Расходы при банкротстве можно условно разделить на несколько групп:
— Текущая деятельность должника: заработная плата сотрудникам, хранение имущества и пр.;
— Формирование конкурсной массы и ее реализация: судебные процедуры и проведение торгов;
— Деятельность арбитражного управляющего: смена ЭЦП в банке, ведение счета, публикации о ходе процедуры и направление запросов в госорганы;
— Проведение собраний кредиторов: аренда помещения, переписка с кредиторами и подготовка материалов;
—  Выполнение дополнительных требований законодательства: проведение финансового-анализа, оценка имущества, формирование документов и сдача их в архив.

Как видно, перечень расходов при банкротстве достаточно широкий, и часть из них носит обязательный характер.

Отдельно следует отметить и дополнительное страхование ответственности при наличии у должника активов стоимостью более 100 млн. руб.

Также арбитражный управляющий вправе взыскать с заявителя расходы, непокрытые депозитом и средствами от продажи конкурсной массы должника.

Миф №4: При добровольном банкротстве нет рисков

Закон обязывает руководителя или собственника компании подать заявление о банкротстве при наличии объективных признаков.  Сделать это необходимо в течение 1 месяца после появления признаков, а неисполнение грозит субсидиарной ответственностью.

Подав заявление в срок, многие ошибочно полагают, что это освобождает их от других рисков. Однако после, при введении процедуры наблюдения, суд определяет кандидатуру арбитражного управляющего. Он будет проводить финансовый анализ деятельности компании, по итогам которого формируются выводы:
— О причинах банкротства (были ли оно преднамеренным или нет);
— О сделках, которые подлежат оспариванию;
— О составе контролирующих лиц и их вине в банкротстве.

Выводы арбитражный управляющий делает на основании документов и сведений, которые компания обязана ему предоставить.

В дальнейшем, на стадии конкурсного производства, арбитражный управляющий будет проводить инвентаризацию имущества компании и организовывать торги по его продаже.

Таким образом компаниям, которые подали заявление о добровольном банкротстве, следует придерживаться таких рекомендаций:
1. До подачи заявления необходимо привести документацию в порядок;
2. После подачи заявления необходимо надлежащим образом выполнять обязанности по передаче документов и сведений арбитражному управляющему, а также быть в курсе происходящего в деле о банкротстве.

Миф №5: В реестр включаются только известные на дату банкротства кредиторы

Нам часто приходится разубеждать руководителей и собственников компаний, которые говорят, что знают всех своих кредиторов, и убеждены, что других не предвидится. Дело в том, что в процедуре банкротства почти всегда появляются новые кредиторы и они могут кардинально изменить ситуацию.

Причина их появления – изъятие у контрагентов имущества в пользу должника. Иными словами, контрагенты становятся новыми кредиторами, чтобы компенсировать причиненный ущерб. Для этого им необходимо включиться в реестр требований кредиторов. Однако по закону их требования будут удовлетворяться в последнюю очередь. Также, согласно статистике, они получат лишь 5% от стоимости изъятого имущества.

Безусловно, такой кредитор будет стремится получить больше и начнет активно использовать свои права: оспаривать сделки, предоставлять информацию конкурсному управляющему, привлекать контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и пр.

Чтобы уменьшить количество потенциально возможных новых кредиторов, необходимо придерживаться следующих рекомендаций:
1. Фиксируйте документально решения о совершении сделок и проверяйте наличие «закрывающих» документов, которые подтверждают фактическое исполнение сделки;
2. Проводите инвентаризацию сделок по распоряжению имуществом компании и обосновывайте необходимость их совершения;
3. Готовьте копии документов по ключевым сделкам и решениям, которые влияют на бизнес и финансовый результат;
4. Передавайте конкурсному управляющему документацию, содержание которой вам известно и его нельзя использовать против вас;
5. Проводите предбанкротный анализ и привлекайте к нему внешних консультантов.

Миф №6: Предложенный кредитором арбитражный управляющий гарантирует успех

Рассказываем, почему это не так:
—  Суд может не утвердить предложенную кандидатуру арбитражного управляющего, если будет сомневаться в независимости кредитора и должника. Кроме того, на процедуру конкурсного производства арбитражного управляющего выбирает собрание кредиторов. Здесь решающую роль играют мажоритарные кредиторы, а не инициатор банкротства. Следовательно, арбитражного управляющего, назначенного судом по предложению кредитора, собрание может также не утвердить;
— Закон обязывает арбитражного управляющего соблюдать баланс интересов должника и кредиторов. В противном случае суд вправе отстранить его от работы. Кроме того, за неисполнение своих обязанностей арбитражный управляющий несет административную ответственность вплоть до дисквалификации на срок от 6 месяцев до 3 лет, а также материальную ответственность перед должником, кредиторами и иными лицами за причиненные им убытки;

Очевидно, что арбитражный управляющий заинтересован в надлежащем исполнении своих обязанностей и отсутствии жалоб и материальных претензий к нему.

Если вы кредитор и вам необходимо «сохранить» предложенного арбитражного управляющего, рекомендуем:
1. При назначении арбитражного управляющего максимально быстро и тщательно проведите финансовый анализ должника;
2. Обеспечьте надлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей;
3. Защищайте арбитражного управляющего от предъявленных ему претензий;
4. Взыскивайте судебные расходы с лиц, которые обжалуют действия арбитражного управляющего в судебном порядке;
5. Принимайте меры к наличию большинства голосов в реестре требований кредиторов.

 Миф №7: Уход из компании до банкротства спасет от субсидиарной ответственности

Для начала обозначим основания для привлечения к субсидиарной ответственности:
— Неподача заявления о банкротстве в течение месяца после наступления признаков банкротства в размере непогашенных требований кредиторов, возникших после истечения указанного срока;
— Неполное погашение требований кредиторов при банкротстве.

Теоретически собственник или руководитель компании могут выйти из бизнеса до истечения месячного срока. Тогда субсидиарная ответственность им не грозит. Однако реально сложить свои полномочия за такой короткий срок очень сложно. И что самое главное, это не спасет от субсидиарной ответственности по второму основанию.

Выход из бизнеса во избежание субсидиарной ответственности может усложнить ситуацию. Собственник или руководитель компании теряют возможность влиять на бизнес-процессы. Также теряется и доступ к документам, которые, наоборот, могут помочь защититься от субсидиарной ответственности.

Выход из бизнеса нужно рассматривать только как способ прекратить увеличение размера субсидиарной ответственности или же уменьшить его.

Решение о выходе из бизнеса рекомендуем принимать, если:
1. Вы провели предбанкротный анализ за предшествующие 3 года;
2. Вы сформировали комплект документов, обосновывающих деловую цель совершенных сделок и принятых решений;
3. Вы сформировали обоснование своего выхода из бизнеса.

После выхода из бизнеса рекомендуем:
1. Следить за деловой репутацией компании, корпоративными конфликтами внутри нее, а также судебными процессами в отношении нее;
2. Не принимать управленческих решений, не руководить бизнес-процессами и не получать выгод и преимуществ от бизнеса. Иными словами, вы должны действительно, а не формально выйти из бизнеса.

Миф №8: К субсидиарной ответственности привлекут только генерального директора и участника со 100% голосов в уставном капитале

Судебная практика подтверждает, что к субсидиарной ответственности чаще всего привлекают генеральных директоров и единственных собственников бизнеса. А если собственников несколько? Или же есть пассивные собственники и инвесторы, которые не вмешиваются в текущую хозяйственную деятельность компании?

По закону к субсидиарной ответственности можно привлечь лиц, которые самостоятельно или совместно с другими лицами распоряжаются более 50% голосов в уставном капитале. Основанием для этого будет их право давать обязательные для исполнения указания о совершении сделок или назначении руководителя компании.

Чтобы привлечь таких лиц к субсидиарной ответственности, необходимо доказать, что они фактически руководили деятельностью компании и определяли действия ее руководителей. Следовательно, суд будет внимательно изучать, как владеющие крупными пакетами голосов лица влияли на хозяйственную деятельность компании и голосовали на собраниях по вопросам повестки дня.

Минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности позволит следующее:
1. Перед принятием любого решения ознакомьтесь со всеми документами и сведениями, на основании которых оно принимается;
2. Вы должны понимать деловую цель своего решения и оценивать его последствия;
3. Если общество отказывается предоставлять ту или иную информацию, такой отказ необходимо зафиксировать и предпринять действия по его оспариванию в суде;
4. Привлекайте независимых консультантов для оценки ситуации;
5. Принятые вами решения должны соответствовать законодательству РФ.

 Миф №9: Субсидиарная ответственность спишется через 3 года

Субсидиарная ответственность — это взыскание долга за счет личного имущества контролирующих компанию-должника лиц. Таковыми признаются собственники, топ-менеджеры и другие лица, которые участвовали в управлении компанией.

По факту привлечения к субсидиарной ответственности выносится судебный акт. На его основании кредитор получает исполнительный лист, который он вправе предъявить в Федеральную службу судебных приставов для принудительного взыскания долга с контролирующего лица.

Если судебные приставы не обнаружат у контролирующего лица имущество, на которое можно обратить взыскание, то исполнительный лист возвращается кредитору. Тем не менее возврат исполнительного листа не означает прощение или погашение долга. Кредитор имеет право передавать его судебным приставам для принудительного взыскания неоднократно.

Закон ограничивает кредитора лишь в сроках – на предъявление исполнительного листа у него есть 3 года. Однако и есть возможность восстановить пропущенный срок через суд. Для этого кредитору необходимо убедить судью в уважительности причины пропуска.

Какие рекомендации можно дать привлеченному к субсидиарной ответственности лицу во избежание незаконного возбуждения исполнительного производства? В данном случае совет только один. Необходимо контролировать сроки предъявления исполнительного листа кредитором. Указанные сведения можно получить по запросу или на сайте Федеральной службы судебных приставов.

Также следует помнить, что уплата кредитору любой части долга при отсутствии исполнительного производства влечет продление срока для предъявления исполнительного листа еще на 3 года.

Ключевые контакты: Халимон Алексей

Оставьте Ваше сообщение, и мы свяжемся с Вами в ближайшее время. Позвоните нам по тел +7 (495) 589-91-92, если Вы желаете связаться с нами немедленно.